劳动争议案件35个胜诉策略及实务解析

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劳动争议案件35个胜诉策略及实务解析

作者:刘秋苏

出版社:中国法制出版社

出版年:2020-9-9

页数:388

定价:88

装帧:平装

丛书: 企业人力资源管理与法律顾问实务指引丛书

ISBN:9787521611809

内容简介
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劳动争议案件是用人单位和劳动者发生激烈矛盾的聚焦点。

本书作者致力于研究劳动法并积累丰富的实务经验:曾作为法官审判劳动争议案件,作为仲裁员审理劳动争议案件,现作为权威律师成功办理多起劳动争议案件。本书精选作者在实战中的十余起典型案件,并全面剖析如何步步为赢、圆满解决劳动争议,而且还以对手的角度精心复盘,对案件涉及的劳动法疑点、热点、难点和痛点进行全面的解读和分析。本书既可作为律师办案的枕头书,也可作为企业防范劳动法律风险的参考;既可以作为法官和仲裁员办理劳动争议案件的参考和借鉴,也可以作为高校的实务教材,还可以作为劳动者维护自身合法权益的指南。

作者简介
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刘秋苏,江苏东银律师事务所合伙人、律师,南京审计大学兼职法学教授,南京仲裁委员会仲裁员,南京市江北新区劳动人事争议仲裁委员会仲裁员,南京市律师协会劳动与社会保障法律专业委员会副主任、实习人员管理与考核委员会委员,南京市律师协会江宁分会劳动与社会保障法律专业委员会主任,江苏省社会法学会理事,中国法学会会员,中国仲裁法学研究会第十届会员代表,中国农工民主党党员。

1997年从中国人民大学毕业后,23年来一直从事法律工作,先后在江苏省丰县人民法院、徐州市中级人民法院、南京市浦口区人民法院工作19年,在律师事务所工作4年。刘秋苏律师既审理过千余起劳动争议案件,也代理过数百件劳动争议案件的仲裁和一审、二审、再审诉讼事务,积累了丰富的办案经验和实务心得。曾接受中央人民广播电台、、南京电视台以及《工人日报》《中国劳动保障报》《人民法院报》《中国妇女报》《天津日报》《南京日报》等多家媒体专访。应多地法院、仲裁委、人社局、司法局、律师协会、工会、人力资源协会、企业、高校的邀请开展劳动法讲座。在《法学杂志》《法律与医学》《人民法院报》《劳动和社会保障法规政策专刊》等发表调研文章百余篇。代理过数起有社会影响力的劳动争议案件,并积极参与社会公益活动,办理的一起法律援助案件被评为南京市2018年度法律援助十大优秀案例。创办的“劳动法行天下”微信公众号,荣膺新浪十佳法律类公众号,在全国劳动法界具有广泛影响力,深受律师、法官、仲裁员、HR、法务、高校师生、维权读者等的喜爱。

目录
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第一章 劳动法律从业者的专业化/001

第一节 劳动法领域需要专业化…… 002

胜诉策略1:

做一名真正的劳动法律专业人士,是处理好劳动争议案件的基础。…… 002

一、律师的劳动法专业化…… 002

胜诉策略2:

抛弃、忽略不重要的,勇于舍得,方能到达成功的彼岸。…… 003

二、劳动争议裁判者(劳动仲裁员、劳动法官)的专业化…… 008

三、HR、法务的劳动法专业化…… 009

第二节 劳动法专业知识的学习和储备…… 010

一、法律、法规、司法解释和规章的学习…… 010

二、规范性文件、指导性意见、地方会议纪要等文件的学习…… 011

三、通过网上公开的裁判文书、仲裁裁决书进行学习…… 012

四、从公报案例、十大案例、专业书籍、专业文章中学习…… 014

五、微信公众号、微信群的学习…… 014

六、办理案件中的实践学习…… 015

七、角色转变中的学习…… 016

第三节 劳动案件的“赢”和“输”…… 016

一、专业化的力量…… 016

胜诉策略3:

认清输赢,方能更好地做到劳动争议案件中的“赢”。…… 017

二、“赢”和“输”的辩证关系…… 017

第二章 终局裁决,你会不会用/019

第一节 劳动法思维的运用和案件实务…… 019

一、劳动法律师如何谈案件…… 020

二、如何提供案件的法律咨询和代理服务…… 026

胜诉策略4:

深入沟通,有效把握,确定好“步步为赢”的法律思路。…… 026

三、“四步走”处理好本起劳动纠纷…… 029

第二节 思路决定成效:走好终局裁决之路…… 030

一、终局裁决的法律规定…… 030

二、终局裁决对劳动者的好处…… 032

胜诉策略5:

主张小额劳动报酬,主动走好终局裁决。…… 033

三、申请劳动仲裁:主张足额支付劳动报酬…… 033

四、终局裁决:一锤定音…… 035

第三节 解除劳动合同,你会吗…… 036

胜诉策略6:

以终局裁决事项解除劳动合同,为经济补偿铺平道路。…… 036

一、劳动者在申请仲裁前解除劳动合同系基于法律要求…… 036

二、劳动者可以请求仲裁委、法院解除劳动合同关系吗…… 037

三、解除通知到达后就一定不存在劳动关系了吗…… 040

四、辞职申请书与辞职通知书的区别…… 041

五、脱密期,你知道多少…… 045

胜诉策略7:

准备充分,确保解除劳动合同通知书合法有效。…… 047

六、劳动者解除劳动合同的实操重点和技巧…… 047

第四节 主张经济补偿:谈笑间瓜熟蒂落…… 054

胜诉策略8:

以终局裁决事项为基础获得经济补偿。…… 054

一、关于主张经济补偿的事实和法律依据…… 054

二、劳动者主张经济补偿获得支持…… 055

第五节 办案实操复盘:法律点和舍得…… 055

一、终局裁决的适用范围…… 056

二、终局裁决对各方的影响…… 057

三、专业律师的取舍…… 058

四、换位思考,如果作为对手,你的思路会是什么…… 058

五、非终局裁决后双方都起诉的处理…… 060

第三章 劳动争议案件,你会抢管辖吗/062

第一节 劳动仲裁和劳动诉讼的管辖…… 062

一、劳动仲裁阶段的管辖…… 063

二、劳动案件诉讼(即一审)阶段的管辖…… 065

三、两起抢管辖的典型案件:立案都在同一天…… 067

第二节 没有办公地点的案件如何立案…… 069

胜诉策略9:

预先备好材料是顺利立案的保障。…… 069

一、立案不仅仅是碰运气…… 069

二、充分准备是立案的必要条件…… 071

第三节 关于管辖中的4个实务问题…… 072

胜诉策略10:

实体裁决后,通过迅速抢管辖掌握主动权。…… 072

一、仲裁支持了经济补偿,还要起诉吗…… 072

二、劳动仲裁开庭时需要注意什么…… 073

三、约定管辖有效吗…… 075

四、为什么要抢管辖…… 077

胜诉策略11:

开拓思维,抢管辖还可以抢外地管辖。…… 078

第四节 办案实操复盘:四步、两效、六步和五点、三点…… 079

一、四步走的办案复盘…… 079

胜诉策略12:

判断终局裁决的目标方向,力争实施的价值。…… 079

二、四步走的两个效果…… 081

三、另外一起案件的复盘六步…… 083

四、抢管辖后的5个法律点…… 084

五、管辖快速记忆的3个要点…… 085

第四章 试用期没有录用条件也能打赢吗/086

第一节 抓住2个关键点…… 086

胜诉策略13:

立即补正程序,保障通知工会行为合法。…… 086

一、用人单位解除劳动合同的通知工会程序…… 086

胜诉策略14:

围绕不符合录用条件,从多方面积极举证。…… 087

二、以不符合录用条件解除劳动合同的举证…… 087

第二节 用人单位试用期管理常见的16个败诉点…… 088

一、随意延长试用期…… 088

二、试用期超出法律限制…… 090

三、约定两次及以上试用期…… 090

四、试用期不缴纳社会保险费…… 092

五、先试用期后用工的工伤医疗赔偿风险…… 095

六、约定试用期发生工伤概不负责…… 096

七、试用期不订立劳动合同…… 096

八、只签订试用期劳动合同…… 097

九、试用期期限不能超过法定标准…… 098

十、以试工为由否认劳动关系…… 098

十一、试用期遇事假、病假等可以中止…… 099

十二、劳务派遣单位每派遣一次就约定一次试用期…… 100

十三、试用期解除劳动合同未向劳动者说明理由…… 101

十四、解除不通知工会…… 101

十五、超过试用期很久才以不符合录用条件为由解除劳动合同…… 101

十六、以试用期不符合录用条件为由解除劳动合同却没有录用条件…… 102

第三节 试用期不符合录用条件的解除要点分析…… 102

胜诉策略15:

制定和完善录用条件,为用人单位打赢案件提供保障。…… 102

一、如何制定试用期录用条件…… 102

二、试用期管理的建议…… 104

胜诉策略16:

梳理要点,力促试用期不符合录用条件解除合法。…… 104

三、试用期不符合录用条件解除的7个要点…… 104

第四节 如何围绕劳动者不符合录用条件来举证…… 106

一、如何围绕录用条件完善证据…… 106

胜诉策略17:

积极提交律师代理词,增强裁决书、判决书采用率。…… 107

二、如何围绕证据和事实陈述法律意见…… 107

第五节 办案实操复盘:善用录用条件管理试用期员工…… 109

一、录用条件的重要性…… 109

二、结案复盘:一审判决解除合法,二审调解结案…… 111

三、如果我是劳动者的代理律师,关键点在哪里…… 111

四、思考:从走钢丝到稳操胜券…… 112

第五章 特殊疾病,医疗期怎么算/113

第一节 医疗期是核心因素…… 113

胜诉策略18:

确认存在无固定期限劳动合同,提升法律效果。…… 114

一、要求公司订立无固定期限劳动合同的法律点…… 114

二、在特殊疾病医疗期,可以主张24个月的法律点…… 115

第二节 医疗期的一般规定…… 115

一、医疗期的期限…… 115

二、医疗期的计算…… 116

三、医疗期的工资…… 117

四、医疗期满的鉴定…… 117

五、医疗期满的解除…… 118

第三节 关于特殊疾病的医疗期…… 118

胜诉策略19:

提出特殊疾病后的医疗期,有利于更好地维权。…… 118

一、原劳动部规定以及最高人民法院公报案例…… 118

二、江苏和南京关于特殊疾病医疗期的规定…… 120

三、其他地方关于特殊疾病医疗期的规定…… 121

第四节 办案实操复盘:关键证据促案件解决…… 122

一、医疗期24个月下的5点优势…… 123

胜诉策略20:

处理案件时要想方设法取得更加有利的证据。…… 124

二、关键证据是这样取得的…… 124

三、调解结案:劳动者获赔5.1万元…… 124

第六章 21.75和20.83,你知道多少/126

第一节 每周工作时间是44个小时还是40个小时…… 126

一、有这样修法的吗…… 126

二、周工作时间的前世今生…… 127

三、每周都应当是双休吗…… 128

第二节 放弃21.75,事假后的工资这样算…… 129

一、21.75的来历…… 129

二、实际计薪天数与实际上班天数的冲突…… 130

三、用21.75算事假后的月工资其实有尴尬…… 130

四、不用21.75,这样计算仍尴尬…… 131

五、原来这两种方法才是正确的…… 132

六、如果你在请事假不扣工资的公司,注意年休假…… 132

第三节 20.83,为什么特别多的人不懂…… 133

一、20.83从哪儿来…… 133

二、20.83的两个致命的漏洞…… 134

三、你用过20.83吗…… 134

四、其实还有一个小误区…… 135

第四节 办案实操复盘:21.75和20.83真的不需要吗…… 135

胜诉策略21:

以专业细节赢得加班费诉求。…… 136

一、两个数字界限需要明确:金钱和时间…… 136

胜诉策略22:

通过专业化明确路径选择的价值。…… 136

二、21.75和20.83使用的真相…… 136

三、专业度是灵活的而不是机械的…… 138

四、一道思考题:为最高人民法院判决书号个脉…… 138

第七章 孕妇遭违法解除,选择赔偿还是继续履行/141

第一节 女职工常见的38个法律问题…… 141

第二节 面对违法解除:往左走,往右走…… 157

一、主张违法解除劳动合同的赔偿金…… 157

胜诉策略23:

面对法律选择,努力为委托当事人争取利益最大化。…… 158

二、主张继续履行劳动合同…… 158

三、王某继续履行劳动合同案的思考…… 160

第三节 梳理继续履行劳动合同的意见…… 163

一、立法本意…… 163

二、司法指引…… 164

三、观点梳理…… 164

四、司法判决…… 165

五、现实需求…… 167

第四节 办案实操复盘:司法指引与继续履行…… 167

一、同案同判的司法指引…… 168

二、认定违法解除理由不一的思考…… 169

三、关于本案的其他意见…… 169

四、关于用人单位的5点应对…… 171

第八章 规章制度、劳动纪律与解除劳动合同/173

第一节 没有规章制度,能以严重违纪解除吗…… 173

一、企业规章制度和劳动纪律的发展…… 173

二、各地的规定和司法实践…… 176

三、用人单位制定规章制度的重要性和必要性…… 178

第二节 用人单位如何制定规章制度…… 179

胜诉策略24:

制定合法有效的规章制度,确保处理措施的合法化。…… 179

一、从劳动法视角看规章制度的重要性…… 179

二、因规章制度缺失导致案件败诉应引起警醒…… 180

三、用人单位如何通过民主程序制定规章制度…… 182

第三节 规章制度公示和告知的12种方法…… 183

胜诉策略25:

通过12种方法公示和告知,保证规章制度有效力。…… 183

一、规章制度公示和告知的12种方法…… 183

二、关于签名和送达方式的4点注意事项…… 185

三、实践中用人单位经常问的4个问题…… 186

第四节 办案实操复盘:旷工解除与调解方法…… 187

胜诉策略26:

灵活运用解除依据,阐述以严重旷工为由解除劳动合同的合法性。…… 187

一、以旷工为由解除劳动合同合法性的代理意见…… 187

胜诉策略27:

把有效调解作为胜诉的策略之一。…… 189

二、调解,是律师工作的基本功和能力的体现…… 189

三、作为对方代理人的换位思考…… 191

第九章 如何打赢加班费争议案件/192

第一节 加班及值班、调休、补休…… 192

一、为什么有人说加班费,也有人说加班工资…… 193

二、双休日上班属于加班吗…… 194

三、加班和值班有什么区别…… 194

四、调休和补休你知道多少…… 195

五、劳动者可以拒绝加班吗…… 196

六、周工作时间超过40个小时,一定有加班费吗…… 197

第二节 加班时间的实务问题解析…… 197

一、加班时间有没有限制…… 197

二、出差在途时间能不能视为加班…… 199

三、重温21.75和20.83…… 199

第三节 加班费的重点问题分析…… 200

一、加班费的基本问题…… 200

二、加班费的4个实务难题…… 202

三、用人单位不及时足额支付加班费就是不及时足额支付劳动报酬吗…… 207

第四节 办案实操复盘:加班争议的攻防策略…… 209

一、电子证据得到了法院的采纳…… 209

二、一审法院支持加班费15402.30元,双方均未上诉…… 210

胜诉策略28:

要打赢加班费争议案件,须抓住关键点。…… 212

三、劳动者如何打赢加班争议案件…… 212

四、用人单位如何打赢加班争议案件…… 213

五、温馨提示…… 215

第十章 关于无固定期限劳动合同的认定/216

第一节 无固定期限劳动合同的形态和实践…… 216

一、无固定期限劳动合同的3种法律形态…… 217

二、无固定期限劳动合同的地方实践…… 217

三、无固定期限劳动合同既不是“铁饭碗”也不是“洪水猛兽”…… 218

第二节 关联公司的签订次数须连续计算吗…… 219

一、工作年限连续计算…… 220

二、关于关联公司轮流订立固定期限劳动合同次数的实践…… 220

第三节 办案实操复盘:背靠背与请求梳理…… 221

一、再谈调解方法:背靠背…… 221

二、涉案劳动者仲裁请求的梳理和分析…… 223

胜诉策略29:

梳理精准有效的仲裁请求,快速实现目标。…… 223

三、代通知金与赔偿金不能并存…… 224

第十一章 不订立劳动合同的二倍工资,能不能避免/227

第一节 二倍工资纠纷,为什么居高不下…… 227

一、未订立书面劳动合同的现象仍是常态…… 227

二、劳动者不订立劳动合同的原因有多种…… 228

三、用人单位无法提供劳动合同的原因也多种多样…… 229

四、电子劳动合同是书面劳动合同吗…… 229

第二节 用人单位打赢二倍工资的15条思路…… 233

胜诉策略30:

胸有成竹,掌握未订立劳动合同二倍工资案件的法律思路。…… 233

一、从劳动关系的特征来否认存在劳动关系…… 233

二、从劳动合同主要条款的角度分析,认为视同订立劳动合同…… 234

三、劳动者的申请已经超过劳动仲裁时效…… 235

四、从劳动者身份的特殊性来抗辩…… 236

五、非全日制劳动关系…… 237

六、用工主体不适格…… 237

七、非用人单位…… 238

八、已就劳动合同主要内容达成合意的书面材料视为订立书面劳动合同…… 238

九、主张订立书面劳动合同但遭到劳动者拒绝…… 238

十、因劳动者欺诈、胁迫、乘人之危导致企业在违背真实意思的情况下与其建立事实劳动关系…… 239

十一、已经视同无固定期限劳动合同不应支付二倍工资…… 239

十二、劳动者主张二倍工资的期间属于劳动合同法定续延的期间…… 240

十三、劳动者具有双重劳动关系,并且已与原用人单位签订了书面劳动合同…… 241

十四、已经补签了劳动合同…… 241

十五、有证据证明过去已经订立过劳动合同…… 241

第三节 用人单位如何防止碰瓷…… 242

一、碰瓷的典型套路…… 242

胜诉策略31:

解决劳动者碰瓷问题,必须要有想法、有做法、有招数。…… 243

二、用人单位解决劳动者碰瓷现象的“8招”…… 243

第四节 办案实操复盘:二倍工资的攻防之道…… 246

一、公司不需要支付二倍工资的抗辩思路…… 246

胜诉策略32:

全面还原有利的法律事实。…… 247

二、关于赔偿金的应对思路…… 247

三、纠纷调解结案…… 248

四、如果作为对手劳动者,思路是什么…… 248

第十二章 非全日制劳动用工/250

第一节 非全日制用工的6个问题…… 250

一、非全日制用工的灵活性…… 251

二、非全日制用工对用人单位的好处…… 252

三、非全日制用工只需要缴纳工伤保险吗…… 252

四、劳动者可以建立多重非全日制用工劳动关系吗…… 253

五、非全日制用工如何结算劳动报酬…… 253

六、劳务派遣单位能建立非全日制用工吗…… 253

第二节 非全日制用工的实务认定标准…… 254

胜诉策略33:

抓住非全日制用工的2个法律重点。…… 254

一、用人单位应就非全日制用工关系承担举证责任…… 254

二、工作时间对用工形式的性质具有决定性…… 255

三、关于非全日制用工的工作时间…… 257

第三节 抓住核心要素,寻求案件的突破…… 259

一、全日制用工与非全日制用工的10个区别…… 259

二、抓住核心要素以及主要表现形式…… 261

胜诉策略34:

劳动争议案件中高度盖然性的运用。…… 262

三、从举证责任方面来分析…… 262

第四节 办案实操复盘:非全日制用工的风险防控…… 263

一、工作时间的特征…… 263

二、用人单位可以不订立非全日制劳动合同吗…… 264

三、非全日制用工下,用人单位如何防范法律风险…… 265

四、非全日制用工下,劳动者应该怎么办…… 266

第十三章 经济补偿金,错了吗?/268

第一节 经济补偿金还是经济补偿…… 268

一、“经济补偿金”从何而来…… 269

二、经济补偿、经济补偿金的称谓变化…… 269

三、是用经济补偿,还是用经济补偿金…… 270

第二节 经济补偿的适用情形…… 271

一、经济补偿的计算标准及法律依据…… 271

二、什么是“N”…… 272

三、月平均工资一定是前12个月的平均工资吗…… 273

四、经济补偿的72种适用情形…… 273

五、一个实例解析…… 278

第三节 办案实操复盘:劳动者解除保护的边界…… 279

胜诉策略35:

探究事物的本质,以更好地解决纠纷。…… 279

一、坚持专业道路和调解优先的理念并重…… 279

二、加班费、带薪年休假工资没有足额支付,支持经济补偿吗…… 280

三、没有足额缴纳社会保险费,支持经济补偿吗…… 281

四、如果作为劳动者一方,经济补偿请求的法律思路是什么…… 282

附录 劳动合同纠纷常用规范性法律文件/284

中华人民共和国劳动合同法…… 284

中华人民共和国劳动争议调解仲裁法…… 300

中华人民共和国劳动合同法实施条例…… 308

中华人民共和国劳动法…… 314

最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释…… 326

最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)…… 329

最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)…… 332

最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)…… 335

评论 ······

个人认为是很好的劳动争议案件解析教材,即使对劳动相关法律一无所知的读者读起来感觉也非常友好,跟着作者的思路理清案件的脉络,同时还能掌握常用的法律条文,以及如果作为对方的律师应该采取怎样的辩护策略。作为一个“忍一时乳腺增生,退一步卵巢囊肿”的人,我一直觉得法律啊诉讼什么的离自己很远。但是现在我明白了,用不用得到是另外一回事儿,哪怕不正常才是常态,我们也需要知道这个世界本来应该是什么样子。这样再遇到事…

劳动争议法律实务必备好书

让人竖起大拇指的书,刘律师实务经验丰富,全书也从裁判者、代理劳动者、代理公司多角度去分析,也不避讳说出自己犯过的错误,收获很大。

专业又通俗易懂,每次带着问题研读,每研读一次都有每一次的收获。劳动法领域还是蛮细碎蛮专业的一个领域,只有法考略微涉及了一点皮毛,需要好好补一补基础。倒也不是一定奔着劳动法方向发展,最起码一般的劳动争议案件要会处理。

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