罗马私法中的过错要素

作者：鲁道夫·冯·耶林

出版社：中国法制出版社

译者：柯伟才

出版年：2009-2

页数：141

定价：15.00元

丛书： 法学名篇小文丛

ISBN：9787509309674

内容简介
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《罗马私法中的过错要素》是耶林于1867年受吉森法学院之邀，为纪念该法学院常委、教务长、刑法学家Birnbaum教授获得教授席位五十周年而作，后收录于耶林的《法律文集》。迄今为止，耶林的著作被翻译成中文的并不多见，一是因为耶林的文采出众，一般译者望而却步；二是因为耶林的著作多涉及罗马法的专业知识，需要参考许多罗马法的文献，拉丁文翻译着实不易。 　

耶林在文中所强调的中心思想是：过错原则是罗马私法的主导性原则。他认为，过错原则是一个以结果责任原则为起点的法律史发展进程的成就。结果责任原则正是不可控制的复仇欲以及激情的最终表达，而过错原则则是文明社会的一个重要标志。 在侵权责任的构成中，违法性（日echtsWidrigkeit）的概念至关重要。关于德国侵权法理论中违法性与过错的区分之起源。比较法学者JeaRLimpens教授认为，违法性与过错的区分可以追溯到本文。耶林在本文中区分了两种不法（URrecht），即主观不法和客观不法。主观不法是指因行为人的主观过错造成的不法状态；客观不法是指行为人不存在主观过错的不法状态。这些观点直接影响了德国民法典中侵权行为法的制定。对我国侵权责任法的制定也有诸多的借鉴意义。

评论 ······

在本书中，耶林将不法区分为不含过错要素客观不法和含有过错要素的主观不法，并指出，罗马私法由客观不法逐渐发展至主观不法为主，过错概念是成熟的罗马私法衡量法律责任的一般标准。通过这一转变，罗马私法上的惩罚也发展成为损害赔偿。耶林以小见大，通过对过错责任在罗马私法中的发展历程的回顾，揭示了观念的变迁对于法律发展的作用，以及法律发展过程中惩罚的因素逐渐减少，过错因素越来越重要的趋势，这也是本书的亮点所在。

从惩罚到填补赔偿；从激情到理性；从无过错到过错；从客观不法到主观不法。

创见很多，但属实难读

-21-12-11-体系化地整理了过错原则在各个法域的体现；有几组概念可以被定位：违法性/过错；客观不法/主观不法；“法感”的含义也可以在这篇文章中被理解；对于同态复仇到理性克制的法感的转变的描述，与ta(transactional analysis)学派的自我状态理论有同样的观点，可以相互借鉴、联系；有助于更加好的理解合同和侵权的关系；其关于客观不法的定义与黑格尔哲学有关；

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